EB-1C’de Şirketler Arası İlişki: Hisse ve Kontrol Nasıl Belgelenir?

EB-1C’de yabancı şirket ile ABD işvereni arasında uygun kurumsal ilişki bulunmalıdır. Bu ilişkinin yalnızca şirket isimleri, aile bağları veya ticari iş birliği üzerinden kurulması yeterli değildir. İnceleme, hukuki sahiplik ve kontrolün hangi yapı içinde bulunduğuna dayanır. ¹

Bu rehberdeki şirket örnekleri hayalidir. Belirli bir hisse oranı her sözleşmede aynı kontrol sonucunu doğurmadığından, örnekler otomatik uygunluk formülü olarak kullanılmamalıdır.

Önce hangi ilişki türüne dayanıldığını belirleyin

Ana şirketin bağlı şirket üzerindeki sahiplik ve kontrolü ile aynı kişi veya grubun iki ayrı şirketi sahiplenip kontrol etmesi farklı analizlerdir. Bir şube ise ayrı bir tüzel kişilikten ziyade aynı organizasyonun uzantısı olabilir. Dosyanın hangi tanıma dayandığı netleştirilmeden yalnızca bir ortaklık şeması çizmek yeterli değildir. ¹

İlgili tanımın koşulları, şirketlerin kuruluş belgeleri ve sözleşmeleriyle eşleştirilmelidir. Aynı dosyada birbirinden farklı ilişki türleri gelişigüzel kullanılırsa sahiplik ve kontrol anlatımı belirsizleşebilir. Hukuki açıklama, gerçek yapının ne olduğunu açıkça göstermelidir. ¹²

Hisse sahipliği ile kontrol aynı şey mi?

Hisse oranı önemli bir başlangıçtır; ancak oy hakları, yönetim kurulu atama yetkisi ve kontrolü etkileyen sözleşme hükümleri de incelenir. Ekonomik pay ile yönetim yetkisi her şirket yapısında bire bir aynı olmayabilir. Yüzde bilgisi verilirken hangi hakkın ölçüldüğü anlaşılmalıdır. ¹

Örneğin bir şirketin diğerinde çoğunluk hissesi bulunması güçlü bir ilişki zemini olabilir; yine de bu hisselerin kontrol yapısındaki etkisi belgelenmelidir. Eşit ortaklık veya azınlık hissesi bulunan yapılarda ise ilgili bağlı şirket tanımının hangi koşuluna dayanıldığı daha ayrıntılı açıklama gerektirebilir. ¹

Aynı ortaklar, farklı oranlar: Neden ayrıca inceleme gerekir?

İştirak ilişkisinin bazı türlerinde aynı kişi grubunun şirketleri yaklaşık aynı oranlarda sahiplenmesi ve kontrol etmesi önemlidir. İki şirkette aynı isimlerin bulunması, oran ve kontrol yapıları farklıysa tek başına yeterli değildir. Aile üyelerinin ortak olması da bu analizi ortadan kaldırmaz. ¹

Hayali bir örnekte A kişisi yabancı şirketi tek başına kontrol ederken ABD şirketinde yalnızca küçük bir azınlık payına sahip olabilir. “Her iki şirkette de ortak” ifadesi doğru olsa bile uygun ilişkinin kurulduğunu tek başına göstermez. Oy ve yönetim haklarıyla birlikte hangi tanımın karşılandığı incelenmelidir.

Ana şirket modeli ile bireysel ortaklık modeli

Bir yabancı şirketin ABD şirketindeki sahiplik ve kontrolü, doğrudan ana şirket–bağlı şirket ilişkisi üzerinden değerlendirilebilir. Buna karşılık yabancı şirketin kendisi ABD şirketinin ortağı değilse, bireysel ortakların sahiplik ve kontrolü üzerinden farklı bir yapı incelenebilir. Bu iki model birbirine karıştırılmamalıdır. ¹

Kurumsal yeniden yapılandırma düşünülüyorsa vergi, şirketler hukuku ve ticari sonuçlar da ayrı uzmanlık alanları olarak ele alınmalıdır. Göçmenlik uygunluğu amacıyla yapılacak bir değişiklik, gerçek ekonomik ve yönetim yapısıyla uyumlu olmalı; yalnızca dosyada kullanılacak geçici bir görünüm oluşturmamalıdır. ²

Hangi belgeler ilişkiyi gösterebilir?

Kuruluş belgeleri, pay defterleri, hisse sertifikaları, ortaklık veya işletme sözleşmeleri, hisse devir kayıtları ve yönetim haklarını açıklayan belgeler birlikte kullanılabilir. Ara şirketler üzerinden sahiplik varsa zincirin her halkası gösterilmelidir. Bir şemadaki açıklamanın kayıtlarda karşılığı bulunmalıdır. ¹

Yabancı şirket belgelerinin İngilizce tercümeleri hazırlanmalıdır. Belgelerde ortak isimleri, hisse yüzdeleri ve değişiklik tarihleri tutarlı olmalıdır. Eski ve yeni ortaklık yapıları varsa bunlar aynı tarihte geçerliymiş gibi sunulmamalıdır. ²

Ticari iş birliği neden yeterli olmayabilir?

Distribütörlük, franchise, tedarik veya hizmet sözleşmesi şirketler arasında güçlü ticari bağ kurabilir. Ancak bu bağlar, düzenlemenin aradığı sahiplik ve kontrol ilişkisine kendiliğinden dönüşmez. Aynı markayla faaliyet gösteren iki bağımsız şirket de uygun kurumsal ilişkiden yoksun olabilir. ¹

Bu nedenle müşteri sözleşmeleri gerçek faaliyet için değerli kanıt olsa da sahiplik analizi için aynı işlevi görmez. Dosyada “iş yapma” ve “uygun şirket bağı” başlıkları ayrı tutulmalı; birine ait belgelerin diğerini otomatik kanıtladığı varsayılmamalıdır. ¹

Başvuru sırasında ortaklık değişirse

Hisse devri, yeni yatırımcı girişi veya birleşme, uygun ilişkiyi değiştirebilir. Değişikliğin tarihi ve gerçek etkisi, I-140 ile mevcut çalışma statüsünün aşaması birlikte incelenerek değerlendirilmelidir. İlk başvurunun uygun yapısı sonradan devam etmiyorsa bu gelişme önemsiz kabul edilmemelidir. ¹³

Başvuru öncesi pratik hedef, üç soruya belgeli cevap vermektir: Şirketlere kim sahip, kim kontrol ediyor ve bu ilişki mevzuattaki hangi tanıma uyuyor? Bu cevaplar açık değilse yalnızca daha ayrıntılı bir organizasyon şeması çizmek sorunu çözmez.